Договор поручительства на оказание услуг

Договор поручительства: что учесть при заключении договора в бухучете и налогообложении

Договор поручительства на оказание услуг

Из письма в редакцию:

“Сотрудник нашей организации заключил кредитный договор с банком. Организация выступила поручителем и дополнительно заключила с сотрудником договор предоставления поручительства, по которому кредитополучатель (сотрудник) обязан выплатить вознаграждение поручителю в размере 1 % от суммы полученного кредита с удержанием из зарплаты в течение 3 месяцев.

Какие юридические обязательства у поручителя возникают при заключении договора поручительства?

Как отразить данные операции в бухгалтерском и налоговом учете?

Валентина Георгиевна, бухгалтер”

Поручительство является одним из способов обеспечения исполнения обязательства

По договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 310, п. 1 ст. 341 Гражданского кодекса РБ; далее – ГК).

Действительным признают только договор поручительства, совершенный в письменной форме (ст. 342 ГК).

Ответственность поручителя, вытекающая из договора поручительства, наступает, если должник не выполнил (выполнил не полностью) свои обязательства по основному договору и кредитор предъявил требование об исполнении обязательств должника (например, письма, извещения, решения суда и т.п.). Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником (если иное не предусмотрено договором поручительства) (пп. 1, 2 ст. 343 ГК).

Если обязательство должника перед кредитором исполнил поручитель, к нему переходят права кредитора по этому обязательству. После исполнения поручителем обязательства должника кредитор обязан представить ему документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие данное требование.

Договор поручительства, заключенный между кредитором и поручителем, отношения поручителя и должника не регулирует. Условия предоставления поручительства, в т.ч. размер и порядок выплаты должником вознаграждения поручителю, целесообразно оговорить отдельным соглашением (договором), заключенным между ними.

Поручитель также вправе требовать с должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (пп. 1–3 ст. 345 ГК).

Предоставление поручительств имеет ограничения

Кроме ГК следует также учитывать нормы Указа Президента РБ от 05.05.2006 № 296 “Об упорядочении использования финансовых ресурсов государственных организаций и хозяйственных обществ с долей государства в уставных фондах” (далее – Указ № 296).

Так, не вправе выступать гарантами, поручителями физических лиц по исполнению этими лицами своих обязательств по возврату кредитов, предоставленных банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, за исключением кредитов, выдаваемых на строительство жилых помещений, если иное не установлено Президентом:

– государственные организации, находящиеся в подчинении (ведении) Президента, Совета Министров, Администрации Президента, Нацбанка, Национальной академии наук Беларуси, республиканских органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов (кроме некоммерческих организаций по развитию и поддержке субъектов малого предпринимательства, созданных (создаваемых) этими органами), а также входящие в состав государственных организаций, подчиненных Правительству;

– хозяйственные общества, в отношении которых Республика Беларусь либо административно-территориальная единица, обладая долями (акциями) в уставных фондах, находящимися в управлении государственных органов и (или) юридических лиц государственной формы собственности, или иным, не противоречащим законодательству образом может определять решения, принимаемые этими обществами (п. 2 Указа № 296).

Хозяйственным обществам перед предоставлением поручительства необходимо установить, не является ли будущий договор поручительства крупной сделкой (20 % и более балансовой стоимости активов) или сделкой с участием аффилированного лица, поскольку в этом случае решение о заключении такого договора принимает общее собрание участников или совет директоров (наблюдательный совет) общества (ст. 57, 58 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII “О хозяйственных обществах”).

Обложение НДС не так однозначно…

Сразу отмечу, что вопрос с обложением НДС представляется довольно неоднозначным. Напомню, что обороты по реализации услуг на территории Республики Беларусь признают объектами обложения НДС (подп. 1.1 п. 1 ст. 93 Налогового кодекса РБ; далее – НК). При этом от НДС освобождают обороты банков по операциям по оформлению поручительств (подп. 1.37.1 п. 1 ст. 94 НК).

Отсюда можно сделать вывод, что, поскольку Ваша организация не является банком, НДС от суммы вознаграждения за предоставление поручительства следует исчислить в общеустановленном порядке.

Важно! Вместе с тем, по мнению юристов, предоставление поручительства услугой как таковой не является и, следовательно, объекта обложения НДС не возникает в принципе, даже с учетом оговорки в НК про освобождение от обложения НДС подобных операций, которые проводят банки (подп. 1.37.1 п. 1 ст. 94 НК).

Однако, если следовать разъяснениям специалистов налоговых органов, НДС от суммы вознаграждения за предоставление поручительства все же необходимо уплатить. Основываются они на том, что услугой признают деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 2 ст. 30 НК).

Момент фактической реализации услуг определяют как приходящийся на отчетный период день оказания услуг независимо от даты проведения расчетов по ним, если иное не установлено гл. 12 НК. Днем оказания услуг признают дату передачи оказанных услуг в соответствии с оформленными документами (приемо-сдаточные акты и другие аналогичные документы) (п. 1 ст. 100 НК).

В рассматриваемой ситуации налоговики советуют на протяжении действия договора поручительства составлять ежемесячно первичный документ, подтверждающий предоставление организацией этого поручительства.

Следовательно, сумму вознаграждения поручитель включает в налоговую базу НДС в месяце подписания первичного документа независимо от того, что на его счет данная сумма еще не поступила.

Еще раз подчеркну, что существуют определенные коллизии в трактовке понятия “услуги” для целей обложения НДС, и ввиду этого рекомендую заручиться письменным разъяснением налоговых органов на сей счет.

При исчислении налога на прибыль вознаграждение включают во внереализационные доходы

С исчислением налога на прибыль все гораздо проще. Объектом обложения налогом на прибыль признают валовую прибыль, которую определяют как сумму прибыли от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и внереализационных доходов, уменьшенных на сумму внереализационных расходов (пп. 1, 2 ст. 126 НК).

Для целей налогообложения прибыли вознаграждение поручителя учитывают в составе внереализационных доходов как доход, полученный при осуществлении своей деятельности и непосредственно не связанный с производством и реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав (подп. 3.20 п. 3 ст. 128 НК). В рассматриваемой ситуации вознаграждение поручителя отражают в составе внереализационных доходов на дату их признания в бухгалтерском учете, но не позднее даты их получения.

Бухгалтерский учет

Для обобщения информации о наличии и движении выданных поручительств в обеспечение выполнения обязательств предназначен забалансовый счет 009 “Обеспечения обязательств выданные”.

Учтенные поручительства списывают с этого счета по мере погашения обязательств, в обеспечение которых поручительства были предоставлены. Аналитический учет по счету 009 ведут по каждому выданному обеспечению (п.

 87 Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденной постановлением Минфина РБ от 29.06.2011 № 50; далее – Инструкция № 50).

Источник: https://www.gb.by/izdaniya/glavnyi-bukhgalter/dogovor-poruchitelstva-chto-uchest-pri-z

Бесплатное поручительство: фантом или услуга?. Налоги и бухгалтерский

Договор поручительства на оказание услуг

Предыстория заданного вопроса такова. Если поручительство предоставляется бесплатно, то нужно ли говорить о том, что:

1) поручитель поставляет бесплатную услугу (в части НДС — поставка бесплатных услуг является объектом обложения НДС у ее поставщика (п.п. «в» п.п. 14.1.185, п. 185.1 НКУ);

2) должник получает бесплатную услугу (а значит, должен по сути показать доход в части бесплатного получения). Как видим, разобраться с этим весьма важно для учетно-налоговых целей.

Но прежде чем лезть в дебри учета, сперва рассмотрим, что собой представляет договор поручительства.

Природа поручительства

Взаимоотношения, возникающие между сторонами по договору поручительства, регламентируют ст. 553 — 559 ГКУ. В соответствии с ч. 1 ст.

553 ГКУ по договору поручительства поручитель поручается перед кредитором должника за выполнение им своего обязательства в полном размере или в какой-либо его части.

Поручительство является обеспечением выполнения обязательства и возникает на основании письменного договора (ч. 1 ст. 547 ГКУ).

Как правило, договор поручительства выступает производным к основному договору (! в нашем случае — к кредитному договору).

С учетом судебной практики (см. Анализ применения судами законодательства, регулирующего поручительство как вид обеспечения, приведенный в письме ВСУ от 01.02.2015 г.) к существенным условиям договора поручительства следует относить:

1) определение обязательства, обеспеченного поручительством, его содержание и размер, в частности реквизиты основного договора (в нашем случае — кредитного договора), его предмет, срок выполнения и пр.;

2) объем ответственности поручителя, поскольку согласно ч. 2 ст. 553 ГКУ поручительством может обеспечиваться исполнение обязательства частично или в полном объеме. А в ч. 2 ст.

554 ГКУ установлено, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату основного долга, процентов, неустойки, возмещения убытков, если иное не установлено договором поручительства;

3) сведения о сторонах договора: кредиторе и поручителе;

4) сведения о должнике. Хоть должник в классическом варианте не является стороной договора поручительства, (!) но согласно ч. 1 ст. 555 ГКУ в случае получения требования кредитора поручитель обязан уведомить об этом должника.

В свою очередь, и у должника должны быть сведения о поручителе. Ведь согласно ч. 1 ст. 557 ГКУ должник, исполнив обязательства обеспеченные поручительством, должен немедленно уведомить об этом поручителя.

Оплатность поручительства не является существенным условием договора поручительства

Договор поручительcтва по умолчанию безвозмездный (см. письмо ВССУ от 15.05.2012 г. № 648/0/4-12).

ГКУ лишь допускает существование вознаграждения для поручителя, не устанавливая его обязательности: в ст. 558 ГКУ указано, что поручитель имеет право на оплату услуг, предоставленных им должнику.

В двустороннем договоре поручительства (поручитель-кредитор) поручитель не может рассчитывать получить от должника оплату за предоставленные ему услуги.

Внимание! Даже если договором поручительства, заключенным между кредитором и поручителем, предусмотрена оплата услуг должником, то, как показывает судебная практика, при обжаловании должником «необсуждаемой» с ним оплатности договора поручительства, как правило, норма об оплатности в таком договоре (право поручителя на оплату услуг) признается недействительной (ст. 217 ГКУ).

ВСУ, анализируя нормы ч. 1 ст.

558 НКУ, делает вывод, что дополнительные обязательства должника по оплате услуг поручителя возникают только в том случае, если между должником и поручителем заключен отдельный договор, касающийся оплаты услуг последнего.

Для это необходима «отдельная» договоренность между должником и поручителем о предоставлении услуги поручительства (или прямое участие должника в договоре поручительства — трехсторонние отношения).

Так что сам двусторонний договор поручительства, заключенный только между кредитором и поручителем, совершенно не имеет признаков предоставления последним каких-либо услуг должнику.

Когда поручительство будет иметь признаки поставки услуги? Если (!) одновременно выполняются следующие условия:

1.Должник — участник договорных отношений с поручителем по отдельному договору на оказание бесплатных услуг или в рамках трехстороннего договора поручительства, с оговоркой о бесплатной поставке услуги поручительства должнику.

Внимание! Если договор заключен только между кредитором и поручителем и договорных отношений между должником и поручителем на оказание услуг (в том числе и бесплатных) нет, то нет и реализации услуги.

2. Поручитель фактически выполнил обязательства должника перед кредитором. Только в этом случае можно говорить об оказании услуги поручителя должнику.

Внимание! Если этого не произошло — в течение всего договора поручительства — должник услугу не потреблял, т. е. самостоятельно справился с обязательствами перед кредитором. Соответственно не будет основания говорить, что услуга поручительства имела место.

3. Возможно определить стоимость такой услуги.

Напомним, что бесплатно полученные услуги можно признать в учете только при условии, что «другая сторона понесла финансовые затраты по предоставлению ресурсов и выгода является количественно измеримой».

В вашем случае если поручитель понес определенные финансовые траты (уплатил, например, комиссию за расчетно -кассовое обслуживание и пр. при перечислении денежных средств кредитору по договору поручительства).

Учет у поручителя

Бухгалтерский учет. Сперва рассмотрим учет суммы под обеспечение по договору поручительства. При заключении договора поручительства сумму, оговоренную в договоре под обеспечение, поручителю следует поместить на забалансовый счете 05 «Гарантии и обеспечения предоставленные».

Этот счет как раз и предусмотрен для обобщения информации о наличии и движении выданных предприятием гарантий и обеспечений выполнения по договорам поручительства. Так что их следует сразу же зарезервировать. В случае погашения поручителем задолженности перед кредитором сумма с забалансового счета 05 списывается.

Увеличение на счете 05 происходит при выдаче поручительства, уменьшение — при погашении задолженности, на которую оно было предоставлено.

На момент погашения задолженности поручителем сумма по договору поручительства отражается по дебету субсчета 377 «Расчеты с прочими дебиторами», при погашении задолженности должником субсчет 377 закрывается.

Так что в случае получения поручителем возмещения от должника суммы уплаченного поручителем обязательства соответствующая сумма возмещения не включается в состав дохода поручителя, а сумма перечисленных кредитору денежных средств по договору поручительства не отражается в составе расходов.

Что касается самой услуги поручительства, то поскольку из бесплатного поручительства предприятие-поручитель не извлекает экономической выгоды, то никаких активов и доходов не признает.

В то же время все расходы, связанные с такой операцией (например, это может быть комиссия банка за перечисление оговоренной в договоре поручительства суммы), следует показать на счет 92 «Административные расходы» (п.

18 П(СБ)У 16 «Расходы»).

Налог на прибыль. На финрезультат до налогообложения у поручителя операция бесплатного поручительства не повлияет. Аналогичную позицию в части обложения налогом на прибыль поручительства занимают и налоговики*. Расходы, связанные с операцией поручительства (комиссия банка за перечисление оговоренной в договоре поручительства суммы), сформируют финрезультат без корректировок на разницы.

НДС. Сама передача в рамках договора поручительства основной суммы кредита с учетом процентов не является поставкой ни товаров, ни услуг, а значит, и не является объектом налогообложения для поручителя.

Что касается самой услуги поручительства, то согласно п.п. 196.1.5 НКУ для финучреждений операции по предоставлению услуг банковских поручительств не являются объектом обложения НДС.

В то же время услуги поручительства, оказываемые обычным плательщиком НДС, под эту норму не подпадают. Поставка услуг небанковского поручительства является объектом обложения НДС.

Так что, оказывая «небанковское» поручительство за деньги (есть договор с должником о том, что поручительство — услуга, оказываемая должнику), поручитель по таким услугам начисляет налоговое обязательство по НДС на общих основаниях.

Чем может грозить обычному поручителю— плательщику НДС «бесплатное» поручительство?

Если в сделке отсутствует оплата поручителю, то существует позиция, что имеет место безвозмездное оказание услуг должнику (пп. «в» пп. 14.1.185, п. 185.1 НКУ), облагаемое НДС.

При бесплатных поставках, как правило, базу обложения предписано определять в общем порядке, прописанном в п. 188.1 НКУ. И для бесплатно поставляемых собственных услуг она должна быть не ниже установленного «минимума» — обычной цены таких услуг.

Взяв за ориентир обычную цену, плательщик должен только составить две НН (см. БЗ 101.16):

— одну (по договорной «нулевой» цене) на имя получателя услуг со стоимостью 0;

— вторую для себя на минбазу — начислив в ней НО исходя из обычной цены бесплатно предоставленной услуги.

Однако у вас ОСОБЫЙ случай! Даже если согласиться, что ваше поручительство имеет все признаки поставки услуги (т. е. договорные отношения между поручителем и должником оформлены юридически — есть либо договор о предоставлении бесплатной услуги, либо договор поручительства трехсторонний; и поручитель фактически исполнил обязательства, обеспеченные договором поручительства),

у вас вряд ли получится «выкрутить» обычную цену такой услуги — по сути она будет равна нулю

Дело в том, что по определению обычная цена — это цена товаров, услуг, определенная сторонами договора.

Причем, если не доказано обратное, считается, что такая обычная цена соответствует уровню рыночных цен (п.п. 14.1.71 НКУ).

И по мнению налоговиков, при определении минбазы для услуг собственного производства нужно ориентироваться на рыночные цены таких услуг

Источник: https://i.factor.ua/journals/nibu/2017/december/issue-101/article-32869.html

Договор поручительства: правовой аспект

Договор поручительства на оказание услуг

Изэтойстатьивыузнаете:

  • какие условия включить в договор поручительства;
  • на что обратить внимание, если поручитель берет плату за свою услугу.

Чтоможносделатьнапрактике:

если вы сомневаетесь в том, что ваш контрагент исполнит свои обязательства по договору в срок и в полном объеме, обсудите с ним возможность привлечь поручителя (варианты оформления трехсторонних отношений приведены в статье). Поручительство сделает вашу сделку менее рискованной.

Что такое поручительство

Допустим, вы заключили хозяйственный договор (купли-продажи, поставки, займа и др.).

Но по каким-то причинам опасаетесь, что контрагент вас подведет (не оплатит поставку или не отгрузит товар, не отдаст долг). И вы предлагаете ему найти поручителя.

Все мы знаем, что такое поручиться за кого-то. Но одно дело просто сказать: «Я за него ручаюсь» и совсем другое дело – оформить свое поручительство договором.

Договор поручительства заключается дополнительно к основному договору (купли-продажи, поставки, займа и др.). Если контрагент не выполнит свое обязательство по основному договору, поручитель должен будет это сделать вместо него.

Таким образом, поручительство – один из способов обеспечить исполнение договорных обязательств. Если все будет хорошо – поручительство останется только на бумаге. Но если должник не выполняет свои обязательства по основному договору или выполняет их ненадлежащим образом, вы имеете право «потревожить» поручителя.

Поручительством может обеспечиваться исполнение основного обязательства частично или в полном объеме. Это уже как стороны договорятся (ч. 2 ст. 553 Гражданского кодекса, далее – ГК).

Нормативная база поручительства

Отношения поручительства регламентируются ст. 553–559 ГК.

Кто может быть поручителем

Поручителями могут быть как физические, так и юридические лица. Причем юридические лица могут выступать поручителями независимо от того, предусмотрено это учредительными документами или нет. Если учредители не хотят, чтобы их предприятие поручалось за кого бы то ни было, то лучше включить в учредительные документы условие о запрете поручительства.

Варианты оформления отношений

Оформляется поручительство договором, который заключается в письменной форме. Несоблюдение установленной формы ведет к недействительности договора (ст. 547 ГК).

Вариант 1. Заключаются два договора:

  • основной договор (между кредитором и должником);
  • двусторонний договор поручительства (между кредитором и поручителем) (ст. 553 ГК).

При этом в основном договоре (между кредитором и должником) следует указать, что исполнение обязательства будет обеспечиваться поручительством. Этот вариант подходит, если поручитель не претендует на плату за свои услуги.

Ведь в таком договоре не участвует должник. Таким договором не урегулированы его отношения с поручителем, в частности вопрос об оплате услуг поручителя. А ст.

558 ГК прямо предусматривает, что поручитель имеет право на вознаграждение за оказанные должнику услуги, если это предусмотрено договором.

Следовательно, в такой ситуации поручитель будет оказывать услуги бесплатно. А если он не согласен, тогда надо составить отдельный договор между поручителем и должником (см. вариант 2).

Вариант 2. Заключается:

  • основной договор (между кредитором и должником);
  • двусторонний договор поручительства (между кредитором и поручителем);

договор об оказании услуг (между должником и поручителем). В этом договоре может быть условие о платности услуги поручительства и размере платы. Разумеется, если поручитель желает получить вознаграждение за свою услугу и должник не возражает.

Вариант 3. Заключается:

  • основной договор (между кредитором и должником);
  • трехсторонний договор поручительства (между кредитором, должником и поручителем). Наиболее приемлемый вариант, в таком договоре можно урегулировать интересы всех участников.

Обязанности сторон

Поручитель и должник обязаны информировать друг друга о состоянии расчетов с кредитором.

Так, прежде чем удовлетворить требования кредитора, поручитель обязан предупредить об этом должника (ч. 1 ст. 555 ГК).

То есть сообщить ему, что кредитор потребовал погасить долг. В какой форме это надо сделать, в ГК не сказано. Мы рекомендуем уведомить должника письменно. Тогда в случае возникновения споров поручитель сможет доказать, что предупреждал должника.

Аналогичная обязанность возложена и на должника перед поручителем. Так, если должник самостоятельно погасит долг перед кредитором, он должен проинформировать об этом поручителя (ст. 557 ГК).

Непроинформированный должником поручитель, исполнивший требование кредитора, имеет право взыскать с последнего безосновательно полученное или предъявить обратное требование к должнику (ч. 2 ст. 557 ГК). В последнем случае должник сможет взыскать с кредитора безосновательно полученное.

договора поручительства

В ГК нет перечня обязательных условий договора поручительства. Рекомендуем включить в договор следующие условия (ст. 638 ГК):

  • предмет договора (денежное обязательство, поставка товара, заем);
  • основное обязательство (наименование и реквизиты сторон основного договора);
  • объем поручительства (частично или в полном объеме);
  • ответственность перед кредитором (солидарная или субсидиарная);
  • оплата услуг поручителя (если поручителю будет выплачиваться вознаграждение);
  • срок действия договора.

Ответственность должника и поручителя

Ответственность по договору поручительства может быть двух видов:

  • солидарная;
  • субсидиарная.

В ст. 554 ГК сказано, что должник и поручитель отвечают перед кредитором солидарно, если иное не установлено договором поручительства. То есть у кредитора есть выбор: он может обратиться за взысканием задолженности либо к основному должнику, либо к поручителю.

Договором можно предусмотреть субсидиарную (дополнительную) ответственность поручителя. Это означает, что кредитор сначала предъявляет требование к основному должнику и ожидает от него погашения долга.

Если кредитор не получил в разумный срок ответа на предъявленное требование (обязательство не исполнено), тогда он может предъявить требование к поручителю (ст. 619 ГК).

Но в гражданском законодательстве понятие «разумный срок» не расшифровывается. Поэтому во избежание споров рекомендуем в договоре четко указать срок для исполнения требований кредитора. По истечении этого срока кредитор сможет обратиться уже к поручителю (если должник не выполнит требование).

Поручитель будет отвечать в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение убытков, уплату неустойки, если иное не будет установлено договором поручительства (ч. 2 ст. 554 ГК). Напомним, что можно установить частичный объем ответственности.

Осторожно, финансовая услуга!

Источник: https://uteka.ua/publication/commerce-12-dokumentooborot-2-dogovor-poruchitelstva-pravovoj-aspekt

Поручительство сквозь призму налогового законодательства

Договор поручительства на оказание услуг

Рассмотрение вопроса о месте и роли поручительства в налоговых правоотношениях интересно не только как очередной пример взаимодействия налогового и гражданского законодательства, публичного и частного права, но и как пример проявления особенности национального правопонимания и правоприменения.

Для поручительства эта особенность проявляется в следующем: налоговые и финансовые органы пытаются уложить поручительство в привычное прокрустово ложе – товар, работа, услуга, имущественное право.

Получается это не очень хорошо и красиво, зато очевидна экономия времени и сил за счет сокращения разного рода затрат на осмысление проблемы и внесение необходимых изменений в действующее законодательство.

  Со своей стороны, налогоплательщики стараются не уступать государственным органам в деле экономии сил и средств и вместо того, чтобы обращать внимание на законодательное несовершенство и защищать свои права в судебных органах ищут пути приспособления к сложившейся ситуации.

В частности, исходя из потенциальной возможности того, что котролер-чиновник приравняет безвозмездное по своей сути поручительство к возмездному договору на оказание услуг, предприниматели заранее минимизируют риски и заключают  притворные договоры поручительства с минимальным «рыночным» вознаграждением.

При этом предприниматели забывают учесть то обстоятельство, что  этот же контролер-чиновник  может расценить такую схему  минимизации налоговых рисков как притворную сделку, совершенную в нарушение основ правопорядка и нравственности (ст. 170 и ст. 169 ГК), с последующим взысканием всего полученного по сделке в доход государства. Последствия такой мнимой и притворной деятельности весьма негативные, поскольку искажают правосознание и реальную картину возникающих правоотношений.

Рассмотрим поручительство и налоговые риски его применения более подробно:

I. Согласно статье 329 ГК РФ, поручительство относится мерам (способам) обеспечения обязательств.

Несмотря на то, что основанием возникновения поручительства, согласно статье 361 ГК РФ, является договор, обязательства по данному договору являются дополнительными (обеспечивающими) к основному обязательству.

Это обстоятельство имеет существенное значение при квалификации договора поручительства, в том числе,  в части определения его возмездного или безвозмездного характера.

Согласно статье 421 ГК РФ основной целью (существом) возмездных договоров является получение платы или иного встречного представления за исполнение своих обязанностей. Основной целью (существом) договора поручительства является обеспечение исполнения основного обязательства.

Согласно положениям пункта 4 статьи 329 ГК РФ, прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором.

То есть, по своему назначению и существу, договор поручительства является безвозмездным, если иное не  указано в самом договоре поручительства.

Интерес  поручителя в обеспечении основного обязательства может быть различным, например, сохранение сложившихся производственных и коммерческих связей.

Вместе с тем, реализация этого интереса, зачастую, не имеет стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога (возникновение объекта налогообложения, статья 38 НК РФ). Исключение составляют участники гражданско-правовых отношений, предоставляющие гарантии и поручительства в рамках своей специальной деятельности  с целью получения прибыли (банки или иные кредитные организации, страховые компании и т. д.). В свою очередь, прибыль, в отличии от стабильности производственных и коммерческих связей является объектом налогообложения.

Вышеизложенные аргументы в той же степени относятся к иной мере (иному способу) обеспечения основного обязательства – независимой гарантии.

Однако, как следует из положений пункта 3 статьи 368 ГК РФ, в отличии от поручительства, независимые гарантии зачастую выдаются коммерческими организациями при осуществлении своей специальной деятельности (банками или иными кредитными организациями).

Вместе с тем, из положения параграфа 6 Главы 23 ГК РФ не следует возмездный характер отношений связанных с выдачей независимой гарантии. Согласно статье 368 ГК РФ, по независимой гарантии гарант принимает на себя обязательство  по просьбе (а не за плату) другого лица (принципала).

То есть,  если коммерческая организация не специализируется в своей деятельности на выдаче независимых гарантий и в рамках отношений по выдаче независимой гарантии для гаранта не определено вознаграждение, то установить возмездный характер данной независимой гарантии можно только в  результате признания такой гарантии недействительной по признаку мнимой (притворной) сделки.

Поручительством может быть обеспечено как гражданско-правовое, так и публичное обязательство. Например, согласно статье 72 НК РФ, поручительством может обеспечиваться исполнение обязанности по уплате налогов.

Как уже упоминалось, поручительство,  не предполагает возникновение объекта налогообложения. Поручительство не относится к определенной в статье 38 НК РФ триаде – товар, работа, услуга.

Соответственно, в период действия договора поручительства не происходит реализация товара, работы, услуги.

Даже при  расширенном толковании понятия «услуга» определенного в пункте 5 статьи 38 НК РФ поручительство к данному виду деятельности не относится.   Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

В период действия договора поручительства, поручитель не осуществляет  деятельность и, соответственно,   не создается какой-либо результат, который реализуется поручителем и потребляется контрагентом по данному договору.

Исполнение договора поручительства также не приводит к возникновению объекта налогообложения, поскольку в соответствии со статьей 365 ГК РФ, к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

То есть, ничего сверх компенсации произведенных расходов не возникает.

В подтверждение такого подхода можно привести положения пункта 2 статьи 154 ГК РФ, в которой для определения налоговой базы по НДС,  реализацией товаров (работ, услуг) признается  не сам факт действия договора о залоге имущества (также являющейся мерой обеспечения обязательства), а факт   передачи права собственности на предмет залога залогодержателю при неисполнении обеспеченного залогом обязательства.

Поскольку договор поручительства по своей правовой природе является безвозмездным и такое поручительство не создает объекта налогообложения, правила ТЦО, в данном случае, не применяются. О применении правил ТЦО может идти речь только в том случае, когда поручительство предоставляется за плату.

 II. Ситуация может кардинально измениться, если за поручительство будет взиматься плата.

Несмотря на то,  что по своему существу договор поручительства является безвозмездным, правовые нормы статей 421 ГК РФ (свобода договора) и 423 ГК РФ (возмездные и безвозмездные договоры) допускают включение в договор условий отличных от условий, установленных в  диспозитивных правовых нормах гражданского законодательства.

При заключении возмездного договора поручительства, существенно изменяется цель и намерения поручителя.   Однако это не означает, что договор поручительства автоматически превращается в разновидность договора на оказание услуги. Поручительство так и останется поручительством.

Вместе с тем, полученный за поручительство доход  будет отвечать всем характеристикам объекта налогообложения. В зависимости от статуса поручителя и основного вида осуществляемой им деятельности, полученный доход будет доходом от реализации специальных (банковских, страховых и т.д.) операций или внереализационным доходом.

 На сегодняшний день в действующем законодательстве существует «пробел» в правовом регулировании отношений, связанных с получением дохода от предоставления поручительства, поскольку поручительство не является товаром, работой, услугой или имущественным правом.

С одной стороны, законодательство не запрещает и не ограничивает предоставление поручительства за плату в качестве основного вида предпринимательской деятельности.

С другой стороны, поручительство, а также иные меры обеспечения обязательства не относятся к принятым в налоговом законодательстве объектам реализации – товар, работа, услуга, имущественное право.

В попытках нивелировать существующий «пробел» законодательства  появились правовые позиции и  экспертные мнения, которые относят поручительство в категорию услуг. Однако происходит это лишь по причине того, что к иным объектам реализации поручительство подходит еще в меньшей степени.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/poruchitelstvo_skvoz_prizmu_nalogovogo_zakonodatelstva/45674

Организация заключила договор поручительства

Договор поручительства на оказание услуг

Поручительство является способом обеспечения обязательства (п. 1 ст. 329 ГК РФ).

Гарантию, выданную кредитору за должника, отразите на забалансовом счете 009«Обеспечения обязательств и платежей выданные». В учете сделайте проводку:

Дебет 009 (выдано поручительство).

Если должник оплачивает услуги поручителя – Вашей организации, то сумму вознаграждения нужно учесть в составе прочих доходов организации (подп. «б» п. 4, п. 7 и 16 ПБУ 9/99).

Для этого используйте счет 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», к которому откройте субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства». При этом в учете сделайте проводки:

Дебет 76 субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства» Кредит 91-1 (начислено вознаграждение);

Дебет 50 (51) Кредит 76 субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства» (получена от должника сумма вознаграждения).

Только вознаграждение за оказание услуг поручительства учитывается в составе доходов (ст. 248 НК РФ) и облагается НДС, так как поручитель оказывает должнику услугу, которая не освобождена от этого налога (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ и письмо Минфина России от 15 апреля 2016 г. № 03-03-06/1/21721).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1.Рекомендация: Как поручителю отразить в бухучете и при налогообложении расчеты по договору поручительства

Бухучет: выдача поручительства

Поручительство является способом обеспечения обязательства (п. 1 ст. 329 ГК РФ).

Гарантию, выданную кредитору за должника, отразите на забалансовом счете 009«Обеспечения обязательств и платежей выданные». В учете сделайте проводку:

Дебет 009
– выдано поручительство.

Такой порядок следует из Инструкции к плану счетов.*

Запись отразите в момент вступления в силу договора поручительства (п. 1 ст. 425, ст. 432 и 433ГК РФ).

Обеспечение учтите в том размере, в котором организация должна погасить обязательство перед кредитором, если этого не сделает (сделает не должным образом) должник. Эту сумму определите из условий договора поручительства. Если в договоре поручительства не сказано об этом, тогда считайте, что обеспечение равно полной сумме задолженности должника перед кредитором.

Таким образом, подтверждающим первичным документом в данном случае может быть договор поручительства.

Такой порядок следует из пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ и статьи 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ.

Договор поручительства может быть как безвозмездным, так и возмездным (п. 1 ст. 424 ГК РФ).

Бухучет: вознаграждение поручителя

Если должник оплачивает услуги поручителя, то сумму вознаграждения нужно учесть в составе прочих доходов организации (подп. «б» п. 4, п. 7 и 16 ПБУ 9/99).

Для этого используйте счет 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», к которому откройте субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства». При этом в учете сделайте проводки:*

Дебет 76 субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства» Кредит 91-1
– начислено вознаграждение;

Дебет 50 (51) Кредит 76 субсчет «Расчеты с должником по договору поручительства»
– получена от должника сумма вознаграждения.

Это следует из Инструкции к плану счетов (счета 76 и 91).

Запись по начислению вознаграждения сделайте в момент, когда оказана услуга поручительства (подп. «г» п. 12 и п. 13 ПБУ 9/99). Факт оказания услуг поручительства подтвердите документально, например, актом об оказании услуг (ч. 1 ст. 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ).

Бухучет: списание обеспечения*

Должник обязан немедленно уведомлять поручителя о том, что исполнил свое обязательство перед кредитором полностью или частично (ст. 366 ГК РФ).

Выплачиваемые должником кредитору суммы отразите как уменьшение выданного обеспечения так:

Кредит 009
– списано обеспечение (часть обеспечения) в сумме исполненного должником обязательства перед кредитором.

Это следует из Инструкции к плану счетов.

Сделайте это на основании того документа, которым должник уведомит организацию об исполнении своего обязательства (его части). Форма такого извещения (уведомления) законом не утверждена. Поэтому оно может быть составлено в произвольной форме, но с обязательным указанием реквизитов, предусмотренных частью 2 статьи 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ.

Документальное оформление поручительства*

Основанием для записей могут являться документы, которыми кредитор известил поручителя о том, что он должен выплатить долг (например, письма, извещения, решения суда и т. п.).

А также документы, подтверждающие обязательства должника перед кредитором (например, первичные документы по расчетам между кредитором и должником, акты сверки задолженности, акты инвентаризации расчетов и т. д.).

Их кредитор обязан передать поручителю после погашения обязательства. Это следует из пункта 2 статьи 365 Гражданского кодекса РФ.

При этом документы, бланки которых утверждены (например, акт инвентаризации расчетов по форме № ИНВ-17), составьте по унифицированной форме. Документы, форма которых не утверждена, оформите в произвольной форме. Однако они должны содержать все обязательные реквизиты, предусмотренные частью 2статьи 9 Закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ.

Порядок расчета налогов по договору поручительства зависит от системы налогообложения, которую применяет организация.

При этом, если поручительство прекращено по причине, отличной от исполнения обязательства, при налогообложении такую операцию не учитывайте. Это связано с тем, что в данном случае отсутствует объект налогообложения, с наличием которого законодательство связывает возникновение налоговых обязанностей (п. 1 ст. 38, гл. 25, 26.2 и 26.3 НК РФ).

ОСНО

Вознаграждение за оказание услуг поручительства учтите в составе доходов (ст. 248 НК РФ).

Если организация рассчитывает налог на прибыль по методу начисления, вознаграждение отразите в том периоде, в котором услуги оказаны (п. 1 ст. 271 НК РФ). Если поручитель применяет кассовый метод, доход признавайте по мере его поступления (п. 2 ст. 273 НК РФ).*

Сумма вознаграждения облагается НДС, так как поручитель оказывает должнику услугу, которая не освобождена от этого налога (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ и письмо Минфина России от 15 апреля 2016 г. № 03-03-06/1/21721). Подробнее о том, в какой момент следует начислить НДС с услуг, см. Как начислить НДС при реализации товаров (работ, услуг).*

Олег Хороший, начальник отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Источник: https://www.glavbukh.ru/hl/168184-qqqm5y16-organizatsiya-zaklyuchila-dogovor-poruchitelstva

Юридические услуги :: ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА к договору поставки

Договор поручительства на оказание услуг

ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА N ____

к договору поставки N ____ от “__”______ ___ г.

г. _______________ “___”__________ ____ г.

___________, именуем__ в дальнейшем “Поставщик”, в лице ___________, действующ___ на основании __________, и _____________, именуем__ в дальнейшем “Поручитель”, в лице ______________, действующ___ на основании __________, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Поставщиком за исполнение ______________ (далее – “Покупатель”) всех своих обязательств по договору поставки N ___ от “__”______ ___ г., заключенному между Поставщиком и Покупателем (далее – “договор поставки”).

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Покупателем перед Поставщиком за исполнение обязательств Покупателя по договору поставки, указанному в п. 1.1 настоящего договора, включая возврат суммы основного долга или его части и уплату штрафных санкций, предусмотренных договором поставки, в случае неисполнения Покупателем своих обязательств по договору поставки.

2.2. Основаниями ответственности Поручителя, в частности, являются:

– неоплата в срок, установленный договором поставки, принятого от Поставщика товара;

– неоплата штрафных санкций за просрочку оплаты товара, предусмотренных договором поставки.

2.3. Поставщик обязуется немедленно извещать Поручителя обо всех допущенных Покупателем нарушениях договора поставки, в том числе о просрочке оплаты товара, и о любых других нарушениях, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Покупателем своих обязательств перед Поставщиком.

2.4. В случае просрочки исполнения Покупателем обязательств перед Поставщиком Поставщик вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Покупателя или Поручителя либо осуществить в установленном законом порядке принудительное взыскание долга с Поручителя или Покупателя.

2.5. В случае если Поручитель оплатит все задолженности Покупателя перед Поставщиком по договору поставки, к нему переходят права Поставщика в объеме фактически удовлетворенных требований.

2.6. В течение трех дней после исполнения Поручителем обязательств Покупателя Поставщик обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требования Поставщика к Покупателю, и передать права, обеспечивающие эти требования.

3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

3.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует вплоть до “___”_________ ____ г. В случае если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств.

3.2. Поручительство прекращается:

– в случае, если после подписания настоящего договора обязательства Покупателя по договору поставки изменились (дополнительными соглашениями к договору) и указанные изменения влекут увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия;

– в случае, если Поставщик отказался принять надлежащее исполнение по договору, предложенное Покупателем или Поручителем;

– в случае надлежащего исполнения Покупателем обязательств по договору поставки;

– в случае перевода долга по договору поставки с Покупателя на другое лицо, если Поручитель не дал Поставщику согласия отвечать за нового должника;

– в случае принятия Поставщиком отступного;

– в иных предусмотренных законом случаях.

3.3. Плата за предоставление поручительства настоящим договором не предусматривается.

4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ

4.1. Споры и претензии, вытекающие из настоящего договора, разрешаются сторонами путем переговоров.

4.2. В случае недостижения согласия путем переговоров споры и разногласия подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. Настоящий договор поручительства действует в течение всего срока действия договора поставки, указанного в п. 3.1 настоящего договора, в том числе и на срок его пролонгации.

5.2. Настоящий договор составлен в трех экземплярах – по одному для каждой из сторон и один экземпляр для Покупателя.

5.3. Поставщик обязан предоставить заверенную копию договора поставки Поручителю.

                  6. АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

    Поставщик: ____________________________________________________________

___________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________

    Поручитель: ___________________________________________________________

___________________________________________________________________________

___________________________________________________________________________

                              ПОДПИСИ СТОРОН:

           Поставщик:                                     Поручитель:

    ________________________                       ________________________

               М.П.                                            М.П.

По вопросам составления и экспертизе договоров, дополнительных соглашений, исковых заявлений, других документов рекомендуем, обратится к нашим юристам по тел. 8 (919) 722-05-32

Юридическое обслуживание организаций и физических лиц – www.mashenkof.ru

в социальных сетях:

Источник: http://www.mashenkof.ru/levoe_menyu/obrazci_dogovorov/dogovor_poruchitelstva_k_dogovoru_postavki/

НарушенийНет
Добавить комментарий